為進(jìn)一步規范建設領(lǐng)域的勞動(dòng)用工行為和工資支付行為，解決施工企業(yè)中存在的拖欠農民工工資問(wèn)題，保障農民工合法權益，各地方政府根據相關(guān)法律法規及建設部下發(fā)的《關(guān)于建立和完善勞務(wù)分包制度，發(fā)展建筑勞務(wù)企業(yè)的意見(jiàn)》（建市[2005]131號文件），都陸續出臺了許多保障農民工權益的規章制度。但由于市場(chǎng)環(huán)境及部分市場(chǎng)主體單純追求自身利益最大化，誠信意識缺失、社會(huì )責任感不強，甚至出于轉嫁市場(chǎng)風(fēng)險等原因，導致勞務(wù)分包合同的簽訂及履行過(guò)程中仍然存在背離法律法規的現象，加上“包工頭”仍是目前許多建筑施工中勞務(wù)分包的實(shí)質(zhì)主體，這些因素都直接造成了勞務(wù)糾紛頻發(fā)，甚至出現許多群體性事件，給社會(huì )安定及企業(yè)造成諸多不良影響。

1、目前我國建筑施工領(lǐng)域勞務(wù)分包主要存在的問(wèn)題

1.1 合同主體不符合法定要求，很多都是“包工頭”直接與施工企業(yè)簽訂勞務(wù)合同。一個(gè)工程項目，在開(kāi)工領(lǐng)取施工許可證時(shí)，應當提供施工企業(yè)與具有勞務(wù)分包資質(zhì)企業(yè)單位之間的勞務(wù)合同，但實(shí)際情況往往是勞務(wù)公司只是一個(gè)應付國家制度的擺設，僅是被掛靠的一個(gè)皮包公司，在現場(chǎng)實(shí)際施工的班組仍是由“包工頭”組織和管理的，且這些班組人員與勞務(wù)公司之間根本沒(méi)有正規有效的用工合同?！鞍ゎ^”直接與施工單位簽訂了合同，甚至是直接與項目部簽訂了合同，而且還存在“包工頭”簽了合同后再轉手分包給其他包工頭的現象，也就是再分包或轉包。在這種情況下，由于“包工頭”眾多，市場(chǎng)混亂，使得發(fā)包人處于強勢地位，發(fā)包人利用買(mǎi)方的這種強勢，往往直接與“包工頭”簽訂很不利于承包人的合同，甚至存在大量的未簽合同先干活兒的現象。而承包人也一樣具有強勢，工人們往往在“包工頭”的授意下停工鬧事，利用合同漏洞講各種條件抬高合同價(jià)格。這樣一旦發(fā)生糾紛往往難以得到法律的支持，進(jìn)而引起群體性事件的發(fā)生。

1.2 同中的價(jià)格條款中沒(méi)有單價(jià)分析表。一個(gè)工程在實(shí)際施工中有很多道工序或工作內容，例如在住宅工程中，泥（瓦）工一般是負責基礎土方的修整、基礎和主體的砌筑、混凝土結構工程中的澆筑混凝土工作，而在很多分包合同中都是一個(gè)綜合單價(jià)，在我國很多地區一般都是按建筑物的建筑面積為計量單位約定一個(gè)價(jià)格，而沒(méi)有詳細的劃分挖土方是怎么計量和計價(jià)，砌筑中的普通磚是怎么計價(jià)，砌塊是怎么計價(jià)，澆筑混凝土時(shí)的泵送混凝土是怎么計價(jià)，利用垂直運輸工具和人工澆筑是怎么計價(jià)。同樣在木工、鋼筋工、抹灰工、油漆工的分包合同中也存在諸多這樣的現象。因為沒(méi)有詳細的單價(jià)分析表，在工程施工過(guò)程按已完工程量付款則無(wú)法計量工程進(jìn)度款，如果這些工作內容中的一項施工工藝變更，則也沒(méi)有相關(guān)依據調整合同價(jià)格。而且大多合同中的工作內容和范圍同樣不夠明確，一些工作究竟應該誰(shuí)來(lái)做在合同中找不到明確的依據，承發(fā)雙方爭執和糾紛就再所難免。

1.3 合同條款中關(guān)于進(jìn)度、質(zhì)量、安全及現場(chǎng)管理制度的要求不夠細，或不夠明確。在合同中對進(jìn)度的要求只是一個(gè)總的工期要求，在實(shí)際發(fā)包中，往往是一個(gè)分包隊伍只是承包某一分項工程，在施工中受其他工程的進(jìn)度制約，同時(shí)也受到各種因素的影響會(huì )發(fā)生變化，最后工期達不到合同要求，而發(fā)包人卻最后按合同辦事，使得承包人受到損失。在安全要求上不明確勞保用品由誰(shuí)提供，如安全帽、安全帶是由發(fā)包人統一提供還是由承包人自行配備不明確，還有就是現場(chǎng)的安全防護設施是由發(fā)包人安裝還是由承包人自己設置不明確。對工序質(zhì)量的檢查標準和規定不完善，平時(shí)在撥付進(jìn)度款時(shí)沒(méi)有嚴格的檢查和驗收就付了進(jìn)度款，有些工程直到在竣工驗收時(shí)才發(fā)現問(wèn)題，這時(shí)承包人合同款已經(jīng)拿得差不多了，工人也都撤場(chǎng)了，再讓承包人來(lái)返工處理就會(huì )引起很多麻煩?，F場(chǎng)的各項管理制度在簽訂合同時(shí)沒(méi)有提供，僅寫(xiě)明承包人進(jìn)場(chǎng)必須遵守現場(chǎng)及發(fā)包人制定的各項管理制度，這些制度里有很多處罰條款，這些條款在簽訂合同時(shí)承包人并不清楚，進(jìn)場(chǎng)施工時(shí)往往會(huì )受到許多處罰，結算時(shí)被扣除這部分罰金就會(huì )很不高興，甚至引起糾紛。

1.4 工人工資支付和完工結算的條款不合理、不明確，進(jìn)度款支付不及時(shí)，完工時(shí)尾款遲遲不付，導致工人不能按時(shí)領(lǐng)到工資而恐慌或鬧事。在合同中，發(fā)包人對承包人確保支付農民工工資的保障缺少規定，對進(jìn)度款的計量約定不明確；有的發(fā)包人在完工應該進(jìn)行結算時(shí)，以沒(méi)有和建設單位結算、或還沒(méi)有通過(guò)竣工驗收、沒(méi)有核算好工程量等各種理由拖延支付，而勞務(wù)承包方因為沒(méi)有應急資金支付給工人就會(huì )導致工人集體性事件的發(fā)生。有的發(fā)包人在發(fā)放工程款時(shí)直接發(fā)到了“包工頭”的手中，而“包工頭”并沒(méi)有足額的發(fā)放到工人手中，甚至有的“包工頭”卷款私逃，最后工人不得不向發(fā)包人討要工資，而發(fā)包人為了避免事態(tài)擴大維護社會(huì )安定，則必須再支付給這批工人應得的工資。

上述幾方面的問(wèn)題在目前的建筑市場(chǎng)上均比較常見(jiàn)，歸根結底還是勞務(wù)分包合同的簽訂的不規范，承發(fā)包雙方的法律意識不強，合同管理工作不夠細致和重視，在施工過(guò)程中往往造成參建各方的經(jīng)濟利益受損，影響企業(yè)形象。

2、加強勞務(wù)分包合同管理的措施

2.1 要響應建設部[2005]131號文件精神，發(fā)包人切實(shí)做好合同簽訂工作中對承包人的資質(zhì)審查工作，杜絕直接與“包工頭”簽訂合同的形象。在選擇承包人時(shí)，一定要選擇有資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)進(jìn)行發(fā)包，有些合作多年的“包工頭”不具備勞務(wù)資質(zhì)，可以要求他們包括他們的每一個(gè)工人與具有勞務(wù)資質(zhì)的勞務(wù)分包企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，審查勞務(wù)企業(yè)派遣到施工現場(chǎng)的每一個(gè)工人是否都有合同，是否勞務(wù)企業(yè)都為這些工人繳納了勞動(dòng)保險及參加了社會(huì )保險。在招標或合同談判時(shí)，要求勞務(wù)企業(yè)要為工人繳納意外保險，并要求勞務(wù)企業(yè)具有安全管理人員和支付工人工資的保證金。同時(shí)，國家、各地方政府建設行業(yè)主管部門(mén)及勞動(dòng)保障部門(mén)要加強監管和檢查，定期不定期的到施工現場(chǎng)進(jìn)行檢查，重點(diǎn)檢查現場(chǎng)的每個(gè)工人是否都與勞務(wù)公司簽有用工合同，檢查承包人是否具有相應的勞務(wù)分包資質(zhì)，對檢查出來(lái)的問(wèn)題限期整改，問(wèn)題嚴重的要對發(fā)包人及承包人給予行政處罰和通報批評。

2.2 做好合同簽訂前的合同分析工作，對合同的每項條款都認真研究和分析，找出風(fēng)險因素和不公平不合理的合同條款。雖然我國建設部及各地方建設行政主管部門(mén)均出臺了許多建設工程勞務(wù)分包合同示范文本，但在合同中有關(guān)進(jìn)度、質(zhì)量及安全管理部分的條款均不能做到有針對性，因為建筑工程本身的復雜性、多樣性、單件性等特點(diǎn)決定了各工種在不同的地區、不同的工程項目上的施工特點(diǎn)也是各不相同的，這就要求發(fā)包人和承包人的企業(yè)都要有專(zhuān)門(mén)的合同管理人才，在企業(yè)生產(chǎn)、技術(shù)及經(jīng)濟等部門(mén)人員的配合下，對承發(fā)包的工作內容進(jìn)行詳細的分析，明確各項專(zhuān)用條款，并制定透明合理的獎罰條款。在合同中明確合同的組成文件及解釋順序，發(fā)包人的企業(yè)制度或現場(chǎng)的管理制度已經(jīng)形成的，要在簽訂合同時(shí)作為合同附件一并提交給承包人，在施工過(guò)程中形成的雙方簽字認可的往來(lái)文件均要做合同組成文件，并具有優(yōu)先于合同的效力。合同中亦應明確發(fā)包人在施工過(guò)程要對每一道工序進(jìn)行及時(shí)的檢查和驗收，杜絕不合格品流入下道工序，對已完合格的工作內容要履行簽字驗收手續，并作為發(fā)放月進(jìn)度款的依據，避免在最后結算時(shí)產(chǎn)生糾紛。合同簽訂后，承發(fā)包雙方都要對管理人員進(jìn)行詳細的合同交底，分析和指出合同中的風(fēng)險及日常行為中應注意的事項，為合同的順利履行打下良好的基礎。

2.3 要細化合同標的價(jià)格條款，由于建設行業(yè)勞務(wù)工作內容的特殊性，其價(jià)格組成也比較多，不同地區、不同工程、不同的材料，不同的施工工藝對同樣的工種來(lái)說(shuō)其價(jià)格也是不一樣的。這就要求在合同簽訂時(shí)，發(fā)包人與承包人要針對本工程工作的材料、工藝等方面的特點(diǎn)對每一項可以單獨計量的工作內容列出單價(jià)。同時(shí)要明確結算時(shí)的計量口徑，是按圖紙面積還是按實(shí)際面積計量，是以砌體的體積計量還是磚的數量計量，這些都要在合同中寫(xiě)清楚。合同中的單價(jià)分析表做得好，便于在施工過(guò)程中進(jìn)度款的計量和支付，也有利于承發(fā)包雙方進(jìn)行成本控制和成本分析。

2.4 建立健全勞務(wù)分包的工程支付制度，保障現場(chǎng)作業(yè)人員工資足額發(fā)放，規避因工人得不到工資而發(fā)生的群體性事件。在與勞務(wù)企業(yè)簽訂合同時(shí)，應有在發(fā)包人不能按時(shí)支付工程款時(shí)承包人不得為由拖延發(fā)放勞動(dòng)工人工資的條款，即不論何種情況發(fā)生，都應保證工人得到工資。完善工人工資發(fā)放的程序和監督，發(fā)包人應監督承包人發(fā)放工人工資的行為，確保支付的工程進(jìn)度款和工程款都優(yōu)先足額發(fā)放了工人的工資，要求承包人及時(shí)提供由工人本人簽名領(lǐng)取了工資的工資發(fā)放表，杜絕直接將工程款發(fā)放到“包工頭”個(gè)人手中的現象。

2.5 要加強勞務(wù)合同的數字化、信息化管理，充分利用工程項目管理軟件和合同管理軟件進(jìn)行勞務(wù)分包的動(dòng)態(tài)管理。隨時(shí)將施工現場(chǎng)的勞動(dòng)人員數量、工程進(jìn)度、工程款發(fā)放及農民工工資發(fā)放情況記錄備案，并充分利用網(wǎng)絡(luò )資源加強承發(fā)包人之間的橫向聯(lián)系。建設行政主管部門(mén)也應充分目前我國飛速發(fā)展的信息管理資源，加強與建筑施工企業(yè)之間的管理與交流，做到動(dòng)態(tài)管理，隨時(shí)掌控建筑市場(chǎng)中的合同履行情況及規章制度的落實(shí)情況。

目前，國家及各地方政府明令禁止“包工頭”直接承攬分包業(yè)務(wù)，農民工正逐步被勞務(wù)企業(yè)或其他企業(yè)直接吸納，我國各地方出臺的勞務(wù)分包管理辦法和勞務(wù)分包合同示范文本正日趨完善。但發(fā)展勞務(wù)企業(yè)和貫徹勞務(wù)分包合同管理的工作還遠沒(méi)有達到目標，還需要通過(guò)社會(huì )各部門(mén)進(jìn)行政策引導、嚴格監管等艱苦努力才能真正的完善建筑行業(yè)的勞務(wù)市場(chǎng)，切實(shí)保障施工企業(yè)及農民工的切身權益。這也就要求我們認真學(xué)習勞務(wù)合同的管理知識，貫徹各地出臺的勞務(wù)分包管理辦法，實(shí)事求是的按各地出臺的勞務(wù)合同示范文本簽訂勞務(wù)合同，為社會(huì )的穩步發(fā)展和繁榮昌盛做出貢獻。